发明创造名称：玩具（自由战士）
外观设计名称：
决定号：11577
决定日：2008-05-27
委内编号：
优先权日：
申请（专利）号：200530075977.1
申请日：2005-11-14
复审请求人：
无效请求人：株式会社万代
授权公告日：2006-08-23
审定公告日：
专利权人：蔡沛文
主审员：钱亦俊
合议组组长：吴大章
参审员：周 佳
国际分类号：
外观设计分类号：21－01
法律依据：中国专利法第23条
决定要点：本专利与在先设计整体形状基本相同，各相应的组成部分也都基本相同。仅在局部有所不同，在先设计的羽翼可以开合，且最顶端的枝杈最长，而本专利未显示羽翼可以合上，且最顶端的枝杈不是最长的。就整体而言，二者的差异属于局部的细微差异，不足以带来二者在整体视觉上的明显不同。另外在先设计的关节可活动，且呈现有多种武器造型，而本专利仅有一种造型。但在本专利的造型下，在整体上一般消费者施以一般的注意力仍易将二者混同。
全文：
一、案由
本无效宣告请求涉及的是国家知识产权局于2006年8月23日授权公告的、名称为“玩具（自由战士）”的外观设计专利（下称本专利），其申请号是200530075977.1，申请日是2005年11月14日，原专利权人是陈亮光，经转让变更为蔡沛文。
针对本专利权，株式会社万代（下称请求人）于2007年3月30日向专利复审委员会提出无效宣告请求，其理由是本专利与在国外出版物（见下列附件3和附件4）上公开发表的外观设计（“自由战士”）完全相同，因此，本专利权的授予不符合中国专利法第23条的规定，请求宣告本专利权无效。与此同时，请求人提交了如下证据：
附件1：本专利授权公告网上公开信息的复印件；
附件2：附件3、附件4的证明书及公证和认证文件的复印件共3页；
附件3：《HOBBY JAPAN》（《业余爱好日本》）杂志2004年2月号的封面、第65页至第67页及第366页的复印件共5页；
附件4：《电击HOBBY》（《电击业余爱好》）杂志2003年12月号的封面、第76页、第290页的复印件共3页。
2007年4月29日，专利复审委员会收到了请求人提交的上述附件2至附件4的中文译文。
专利复审委员会经形式审查合格受理了该无效宣告请求，并于2007年6月1日将请求书及相关证据材料副本和上述中文译文转送给专利权人，要求其在指定的期限内答复。专利复审委员会逾期未收到专利权人的答复。
2007年8月15日，合议组向双方当事人发出口头审理通知书，定于2007年9月25日进行口头审理。
口头审理如期举行，请求人的代理人出席口头审理，对合议组成员无回避请求。专利权人未出席口头审理。专利复审委员会也没有收到其任何书面答复，故视为专利权人对合议组成员无回避请求。口头审理中，请求人就提交的证据进行了意见陈述并坚持原有主张，提交了附件2至附件4的原件以及相关杂志当年期刊的全部原件。
至此，在口头审理的基础上，合议组认为本案事实清楚，可以依法做出审查决定。
二、决定的理由
1. 请求人提出的无效宣告请求的理由是：本专利权的授予不符合中国专利法第23条的规定。
专利法第23条规定：授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。
2.请求人提交的附件3是《HOBBY JAPAN》（《业余爱好日本》）杂志2004年2月号的封面、第65页至第67页及第366页的复印件共5页，并提交了相应的公证认证件及译文。在口头审理中，请求人提交了附件3杂志的原件。针对该证据，万代株式会社董事长上野和典出具了证言：“附加文件确实为下列书籍的真实复印件”，该证言经日本东京法务局公证人川岛贵志郎公证，又经东京法务局、日本外务省、中国驻日本大使馆认证（即附件2）。针对该证据，专利权人始终未提交任何意见陈述，也未提交相关证据证明其不真实，亦不出席口头审理。合议组认为，请求人提供的附件3真实可信。结合2007年4月29日请求人提交的翻译件可知，在附件3封面注有：业余爱好日本2004年2月号，在其第366页（出版信息页）上注明该杂志发行日是2004年2月1日，第36期第2号，总第416期，出版人是佐藤光市。因此，该杂志公开在本专利申请日（2005年11月14日）之前，故《HOBBY JAPAN》（《业余爱好日本》）杂志2004年2月号属于专利法意义上的出版物。在其第65页??第67页刊载了一款名称为“迷你自由战士”的玩具图片（下称在先设计），可以作为评价本专利是否符合专利法第23条规定的依据。
3.本专利由主视图、后视图、俯视图、仰视图、左视图、右视图和立体图组成。产品整体形状类似机器人造型，似穿有铠甲持枪的斗士，各个组成部分结构紧凑，线形硬朗。本专利头顶具有带角的“V”字形设计；面部造型似犬，嘴突出；双肩向上翘起，背部背有一对翼形装置，向上部展开，类似鸟翼；四肢短；右手持长枪，左手持蟹螯状装置。（详见本专利附图）
在先设计展示的是一关节可转动的机器人造型，似穿有铠甲持枪的斗士，各个组成部分结构紧凑，线形硬朗。其头顶具有带角的“V”字形设计；面部造型似犬，嘴突出；双肩向上翘起，背部背有一对翼形装置，可开合，向上部展开时类似鸟翼；四肢短；右手可持长枪，亦可持长棍；左手持蟹螯状装置。（详见在先设计附图）
将本专利和在先设计进行对比后，可以看到：本专利与在先设计整体形状基本相同，各相应的组成部分也都基本相同。仅在局部有所不同，在先设计的羽翼可以开合，且最顶端的枝杈最长，而本专利未显示羽翼可以合上，且最顶端的枝杈不是最长的。就整体而言，二者的差异属于局部的细微差异，不足以带来二者在整体视觉上的明显不同。另外在先设计的关节可活动，且呈现有多种武器造型，而本专利仅有一种造型。但在本专利的造型下，在整体上一般消费者施以一般的注意力仍易将二者混同。因此，合议组认为，二者属于相近似的外观设计。
请求人提供的证据能够证明在本专利申请日之前，已经有相近似的外观设计在公开出版物上发表。因此本专利权的授予不符合专利法第23条的规定。
鉴于上述已经得出本专利权的授予不符合专利法第23条规定的结论，故本决定对其它证据不再评述。
三、决定
依据专利法第23条的规定，宣告200530075977.1号外观设计专利权全部无效。
当事人对本决定不服的,可以根据专利法第46条第2款的规定,在收到本决定之日起三个月内向北京市第一中级人民法院起诉。一方当事人起诉后,另一方当事人将作为第三人参加诉讼。
主视图后视图
左视图 右视图
俯视图 仰视图
立体图
本专利附图
在先设计附图
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